11. člen ZGos

Bistvo trgovinske dejavnosti je v nakupu blaga z namenom nadaljnje prodaje, bistvo tiste vrste gostinske dejavnosti, pri kateri je poudarek na hrani, pa je v takšni pripravi jedi, da je ta primerna za takojšnje zaužitje. Pojma obdelave (predelave in dodelave), ki ga vsebuje definicija trgovinske dejavnosti, ni mogoče enačiti s pripravo hrane (jedi) za takojšnje zaužitje, saj bi bila v nasprotnem primeru vsaka gostinska dejavnost hkrati tudi trgovinska dejavnost.

V konkretnem primeru je prvostopni organ prekoračil svoja pooblastila, dana z ZGos, s tem, ko je svojo negativno odločitev o tožnikovi vlogi utemeljeval z ugotavljanjem pogoja, katerega preveritev ne sodi v njegovo delovno področje, in sicer je ugotavljal, ali ima gostinski obrat, za katerega je tožnik prijavil redni in podaljšani obratovalni čas, izdano uporabno dovoljenje, zlasti ob upoštevanju, da po določbi 16. člena ZGos uresničevanje določbe 8. člena tega zakona, ki se nanaša na uporabno dovoljenje, nadzoruje pristojni gradbeni inšpekcijski organ. Prvostopni organ bi torej moral le ugotoviti, ali sta prijavljeni redni obratovalni čas in vloga za izdajo soglasja za podaljšani obratovalni čas tožnika v skladu s Pravilnikom ter podzakonskim aktom občine.

Pogoj za dovoljenost revizije iz 2. točke drugega odstavka 83. člena ZUS-1 ni izkazan z izpostavljanjem pravnih vprašanj, ki v teoriji in praksi ne sprožajo posebnih dilem. Taki sta tudi vprašanji, kateri predpis se uporabi v primeru neusklajenosti občinskega predpisa s spremenjenim in novejšim zakonskim predpisom, in vprašanje, kateri del odločbe pravno zavezuje.

Pravna ali fizična oseba, ki želi opravljati gostinsko dejavnost, mora predhodno pridobiti odločbo o izpolnjevanju pogojev, določenih z Zakonom o gostinstvu - ZGos.

Ker v izreku sodbe sodišča prve stopnje opisano ravnanje v času odločanja o zahtevi za sodno varstvo ni bilo več določeno kot prekršek, je sodišče z izdajo sodbe prekršilo drugi odstavek 2. člena ZP-1 v zvezi s 3. alinejo prvega odstavka 21. člena ZGos na način iz 1. točke 156. člena ZP-1.

Pri kategorizaciji gre za razvrščanje nastanitvenih obratov posameznih vrst z oziroma na njihovo opremljenost in storitve, ki jih nudijo gostom, in ne za njihovo razvrščanje po posameznih vrstah gostinskih oziroma nastanitvenih obratov. Zato ima tožena stranka prav, ko navaja, da se lahko zahteva samo kategorizacija določene vrste obrata ter da mora biti zato že pred kategorizacijo oziroma pred vložitvijo ustrezne zahteve ugotovljeno, da gre za nastanitveni obrat določene vrste in s tem za obrat, ki izpolnjuje predpisane pogoje.

Če se pri inšpekcijskem nadzorstvu ugotovi, da gostinec opravlja dejavnost brez odločbe za gostinstvo pristojne enote upravne enote, inšpekcijski organ izda odločbo, s katero prepove opravljanje gostinske dejavnosti.

Ker tožnik nima ustreznega dovoljenja za opravljanje gostinske dejavnosti v določenem obratu, je ukrep tržnega inšpektorja utemeljen. Pri izreku inšpekcijskega ukrepa je odločilno dejansko stanje v času izreka ukrepa, zato ugovor o kasnejši pridobitvi ustrezne odločbe, ne more vplivati na drugačno odločitev pritožbenega sodišča.

Pred pridobitvijo odločbe o izpolnjevanju pogojev za opravljanje gostinske dejavnosti je potrebno predhodno pridobiti uporabno dovoljenje v skladu z bodočo namembnostjo poslovnega prostora.

Društvo lahko neposredno opravlja gostinsko pridobitno dejavnost po določbi 22. člena ZDru, ki dovoljuje opravljanje te dejavnosti pod pogoji, ki jih določa 11. člen ZGos, to je po pridobitvi odločbe o izpolnjevanju pogojev, določenih v ZGos, in drugimi predpisi, ki jih izda za gostinstvo pristojna enota upravne enote.

Sodišče ne dvomi v ugotovitev tožene stranke, da je dejavnost nudenja hrane in pijače, če ta ni omejena izključno na člane društva, in se opravlja na pridobitni način, šteti kot dejavnost, za katero si mora društvo pridobiti odločbo o izpolnjevanju pogojev za opravljanje te dejavnosti po Zakonu o gostinstvu.

Pravne ali fizične osebe, ki so registrirane za opravljanje gostinske dejavnosti, morajo v skladu z 2. odstavkom 11. člena Zakona o gostinstvu predhodno pridobiti odločbo o izpolnjevanju pogojev, ki jo izda pristojna upravna enota.

Stranka, ki opravlja gostinsko dejavnost, mora izpolnjevati pogoje, ki so določeni v 11. členu ZGOS, tudi če je dejavnost začela opravljati na podlagi upravnega akta, izdanega pred uveljavitvijo tega zakona.

Na podlagi 1. odstavka 18. člena ZGos tržni inšpektor z odločbo začasno prepove opravljanje gostinske dejavnosti, če prostori, v katerih se ta opravlja, ne izpolnjujejo pogojev oz. ni pridobljena odločba o izpolnjevanju pogojev.